[ACTUALIDAD DIARIA]

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Reclamación de cantidad. Bebé de 7 meses que se atraganta con papilla cuando se le administraba en una guardería. Falta de protocolos sobre traslado inmediato a hospital. Teoría de la pérdida de oportunidad y su incidencia en la indemnización a conceder.

(publicado en Actualidad Diaria 3976 el 15 de abril de 2019)

1. - Doña Amanda interpuso demanda de juicio ordinario frente a doña Fátima , doña Camino , Jardín de Infancia DIRECCION000 . y Allianz, Compañía de Seguros y Reaseguros S.A. solicitando a las tres primeras una indemnización de 135.617,80 euros y 60.000 euros a la aseguradora, en concepto de daños y perjuicios derivados de la muerte de su hijo de 7 meses de edad mientras se encontraba en la guardería infantil DIRECCION000 , propiedad de la mercantil demandada, bajo el cuidado de doña Fátima y doña Camino , ambas empleadas de la guardería, siendo además la segunda la directora de la guardería. La muerte del niño se produjo al atragantarse mientras le daban la papilla, atribuyéndose responsabilidad a ambas empleadas por no haber actuado ajustándose a la diligencia exigible a las circunstancias del caso ejercitándose acumuladamente acción de responsabilidad extracontractual de los arts. 1902 y 1903.1 º y 4º CC , así como la acción directa frente a la aseguradora Allianz ex art. 76 LCS .

2.- La aseguradora, con la que tenía suscrita la póliza de seguro la guardería, se allanó parcialmente a la demanda por la suma de 60.000 euros sin que ello se haya de entender como reconocimiento de responsabilidad por parte de ninguno de los codemandados, defendiendo que se trataba de un caso fortuito. Los demás demandados se oponen a la demanda.

3.- En primera instancia se estimó parcialmente la demanda y condenó a doña Camino y Jardín de Infancia DIRECCION000 . a abonar a la actora la suma de 135.617,80 euros, de cuyo importe ya ha percibido 60.000 euros de la aseguradora demandada más los intereses legales de la suma líquida pendiente de pago (75.617,80 euros) incrementados en dos puntos desde la fecha de la sentencia, más las costas de la primera instancia. También condenó solidariamente a la aseguradora demandada al pago de 60.000 euros que fue objeto de allanamiento parcial y cuya entrega a la actora consta, más los intereses del art. 20 LCS , sin especial condena en costas. Se absolvió a la cuidadora que estaba alimentando en ese momento al menor y se condenó a la directora del centro.

4.- Recurrida en apelación por doña Camino y Jardín de Infancia DIRECCION000 ., la sentencia recurrida estimó el recurso y desestimó la demanda contra los indicados recurrentes y la aseguradora Allianz a quien absuelve de todas las pretensiones.

El Supremo estima parcialmente el recurso. Condena a pagar 60.000 euros.