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Real Decreto-ley 32/2021, de 28 de diciembre, de medidas urgentes para la reforma laboral, la garanta de la estabilidad en el empleo y la transformacin del mercado de trabajo.

(publicado en Actualidad Diaria 4554 el 30 de diciembre de 2021)

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Incluye cinco artculos de modificacin de otras tantas leyes, siete disposiciones adicionales, nueve disposiciones transitorias, una disposicin derogatoria y ocho disposiciones finales.

El artculo primero dispone la modificacin del texto refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores, aprobado por el Real Decreto Legislativo2/2015, de23 de octubre. Dicho artculo incluye distintas modificaciones y adiciones al Estatuto de los Trabajadores, que pueden agruparse como sigue:

a) Modificaciones relativas a la modernizacin y simplificacin de las modalidades de contratacin que permitan superar la segmentacin injustificada del mercado de trabajo, as como las tasas de temporalidad, en especial las asociadas con personas jvenes, respondiendo de manera plena y efectiva a las exigencias de la Directiva1999/70/CE del Consejo, de28 de junio de1999, relativa al Acuerdo marco de la CES, la UNICE y el CEEP sobre el trabajo de duracin determinada, mejorando la calidad del trabajo de duracin determinada, garantizando la aplicacin del principio de no discriminacin, y estableciendo un marco para impedir los abusos derivados de la utilizacin de sucesivos contratos de trabajo de duracin determinada. Incluyen, a su vez:

1. Una modificacin del artculo11 del Estatuto de los Trabajadores, que supone en s un cambio de modelo, establecindose un contrato formativo con dos modalidades. En primer lugar, el contrato de formacin en alternancia, que tendr por objeto compatibilizar la actividad laboral retribuida con los correspondientes procesos formativos en el mbito de la formacin profesional, los estudios universitarios o el Catlogo de especialidades formativas del Sistema Nacional de Empleo.

En segundo lugar, el contrato formativo para la obtencin de la prctica profesional adecuada al correspondiente nivel de estudios.

2. Una modificacin del artculo15 del Estatuto de los Trabajadores, en el que se precisan las causas que justifican el recurso a la contratacin de duracin determinada y nuevas reglas sobre concatenacin de contratos, tambin referidas a la cobertura de un puesto de trabajo.

En primer lugar, desaparece la posibilidad de celebrar contratos para obra o servicio determinado, modalidad contractual fuertemente cuestionada por las jurisprudencias interna y comunitaria (STS1137/2020, de29 de diciembre de2020 y STJUE de24 de junio de2021 C550/19).

As, solo podr celebrarse el contrato de trabajo de duracin determinada por circunstancias de la produccin o por sustitucin de persona trabajadora. Para que se entienda que concurre causa justificada de temporalidad ser necesario que se especifiquen con precisin, en el contrato, la causa habilitante de la contratacin temporal, las circunstancias concretas que la justifican y su conexin con la duracin prevista.

Por circunstancias de la produccin se entiende el incremento ocasional e imprevisible y las oscilaciones que, aun tratndose de actividad normal de la empresa, generan un desajuste temporal entre el empleo estable disponible y el que se requiere. Asimismo, se prev la posibilidad de formalizar contratos por circunstancias de la produccin para atender situaciones ocasionales, previsibles y que tengan una duracin reducida y delimitada. En ningn caso podr identificarse como causa del contrato de circunstancias de la produccin la realizacin de los trabajos en el marco de contratas, subcontratas o concesiones administrativas que constituyan la actividad habitual u ordinaria de la empresa.

Asimismo, podrn celebrarse contratos de duracin determinada para la sustitucin de una persona trabajadora con derecho a reserva de puesto de trabajo, siempre que se especifique en el contrato el nombre de la persona sustituida y la causa de la sustitucin. Igualmente, podr celebrarse un contrato por sustitucin para completar la jornada reducida por otra persona trabajadora, cuando dicha reduccin se ampare en causas legalmente establecidas o reguladas en el convenio colectivo, medida que promueve y es coherente con el derecho de las personas trabajadoras a la conciliacin de su vida personal y laboral. Por ltimo, el contrato de sustitucin podr concertarse para la cobertura temporal de un puesto de trabajo durante el proceso de seleccin o promocin para su cobertura definitiva mediante contrato fijo, sin que su duracin pueda ser en este caso superior a tres meses.

3. Una modificacin del artculo16 sobre el contrato fijo discontinuo.

Desparece por fin la artificial distincin de rgimen jurdico entre contratos fijos peridicos y fijos discontinuos, respondiendo de hecho a lo que ya existe a efectos de proteccin social, al existir una identidad en el mbito objetivo de cobertura y evitando con ello diferencias de trato injustificadas.

De esta manera, la presente normativa afina su definicin de forma que lo decisivo es el objeto o la naturaleza de los trabajos realizados, de carcter estacional o vinculados a actividades productivas de temporada, o para el desarrollo de aquellos que no tengan dicha naturaleza pero que, siendo de prestacin intermitente, tengan periodos de ejecucin ciertos, determinados o indeterminados.

Podrn, adems, desarrollarse a travs de la contratacin fija-discontinua, las actividades realizadas al amparo de contratas mercantiles o administrativas.

En definitiva, no resulta justificado distinguir ni a efectos legales ni conceptuales el fijo discontinuo del fijo peridico, incluyndolos en una categora y rgimen comn que subraya el carcter indefinido de la relacin laboral y recoge un catlogo de derechos de las personas trabajadoras que, sin perjuicio de las especialidades asociadas a esta modalidad contractual, garantiza el principio de no discriminacin e igualdad de trato.

Esta nueva regulacin asegura, adems, la estabilidad, la transparencia y la previsibilidad del contrato a travs de una mejora de la informacin sobre la jornada y los perodos de actividad en el contrato de trabajo, otorgando un papel fundamental a la negociacin colectiva, entre otros, en relacin con rgimen de llamamiento o la formacin y mejora de empleabilidad de las personas fijas discontinuas durante los periodos de inactividad.

4. Las modificaciones en los artculos12 y49 del Estatuto de los Trabajadores, como resultado de los cambios en la ordenacin y rgimen jurdico de los contratos temporales.

b) Modificaciones relativas a la modernizacin de la contratacin y subcontratacin de obras o servicios, reguladas en el artculo42 del Estatuto de los Trabajadores.

Con el precedente legal de la Ley9/2017, de8 de noviembre, de Contratos del Sector Pblico, por la que se transponen al ordenamiento jurdico espaol las Directivas del Parlamento Europeo y del Consejo2014/23/UE y2014/24/UE, de26 de febrero de2014, o de la Ley45/1999, de29 de noviembre, sobre el desplazamiento de trabajadores en el marco de una prestacin de servicios transnacional, recientemente modificada para incorporar las previsiones de la Directiva (UE) 2018/957 del Parlamento Europeo y del Consejo, de28 de junio de2018, que modifica la Directiva96/71/CE sobre el desplazamiento de trabajadores efectuado en el marco de una prestacin de servicios, el objetivo de la modificacin es procurar la necesaria proteccin a las personas trabajadoras de la contrata o subcontrata, evitando una competencia empresarial basada de manera exclusiva en peores condiciones laborales.

Dicho de otro modo, la externalizacin debe justificarse en razones empresariales ajenas a la reduccin de las condiciones laborales de las personas trabajadoras de las empresas contratistas. Lo anterior no es solo un objetivo plausible y legtimo, sino que, adems, existe una razn de fondo vinculada con el principio de no discriminacin tal y como ocurre en el caso de puestos, profesiones o sectores con alta ocupacin femenina (v. gr. colectivo de camareras de piso), y donde resulta difcilmente defendible que dos personas que realizan trabajos de igual valor tengan condiciones laborales diferentes, o incluso carezcan de marco sectorial de referencia, por razn exclusivamente del objeto social o forma jurdica de la empresa contratista o subcontratista a la que se vinculan. As, el principio de no discriminacin e igualdad de trato se asegura mediante la garanta de un convenio colectivo sectorial aplicable sin perjuicio de los derechos de libertad de empresa y negociacin colectiva.

c) Medidas para la modernizacin de las medidas de flexibilidad interna.

Se incorporan medidas para facilitar el uso de los expedientes temporales de empleo, como frmula alternativa y prioritaria a las extinciones artculo47 del Estatuto de los Trabajadores, y un nuevo mecanismo de flexibilidad y estabilizacin del empleo artculo47 bis, que se incorpora a dicho texto legal para atender las necesidades excepcionales de naturaleza macroeconmica o sectorial que justifiquen la adopcin de medidas de ajuste y proteccin temporal, as como inversiones de carcter pblico, previa declaracin de tal circunstancia mediante acuerdo del Consejo de Ministros.

Asimismo, se desarrolla la reduccin temporal de jornada o la suspensin de contratos, por causa de fuerza mayor temporal debida a impedimentos o limitaciones en la actividad normalizada, a consecuencia de decisiones adoptadas por la autoridad competente, incorporando como mecanismo disponible, con un carcter permanente, el rgimen de los expedientes de regulacin temporal de empleo a causa de la COVID-19, que han demostrado su eficacia para preservar empleo y tejido empresarial ante contingencias y escenarios de crisis.

Sin perjuicio de lo anterior, la modificacin del artculo47.6 del Estatuto de los Trabajadores no resultar de aplicacin hasta el1 de marzo de2022 a los expedientes de regulacin temporal de empleo por impedimentos o limitaciones a la actividad normalizada derivados de las restricciones vinculadas a la COVID-19, que seguirn rigindose por lo previsto en el Real Decreto-ley18/2021, de28 de septiembre, de medidas urgentes para la proteccin del empleo, la recuperacin econmica y la mejora del mercado de trabajo.

A este respecto, debemos tener en cuenta que, durante la pandemia, las personas trabajadoras que se encontraban en una situacin de suspensin de contrato o reduccin de jornada en el marco de expedientes de regulacin temporal de empleo han computado como ocupadas a efectos estadsticos por tener garantizada su vuelta al trabajo por los reales decretos-leyes que las amparaban.

Dado que la nueva redaccin del artculo47 del texto refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores, sobre expedientes de regulacin temporal de empleo, y la regulacin del nuevo Mecanismo RED de Flexibilidad y Estabilizacin del Empleo, en el artculo47 bis del mismo texto legal, refuerzan el vnculo con la empresa de las personas trabajadoras cubiertas, la disposicin adicional sexta de este real decreto-ley seala que estas personas seguirn computando como ocupadas a efectos estadsticos. En efecto, se prev una fecha cierta o la garanta de vuelta a su jornada completa o de restablecimiento de su contrato conforme a lo establecido en los dos artculos citados y en el apartado10 de la nueva disposicin adicional trigsima novena del texto refundido de la Ley General de la Seguridad Social, aprobado por el Real Decreto Legislativo8/2015, de30 de octubre.

d) Medidas para la modernizacin de la negociacin colectiva.

Se establecen las necesarias modificaciones en la arquitectura de la negociacin colectiva, en aspectos tales como la ultraactividad de convenios y la relacin entre convenios sectoriales y de empresa, asegurando las cautelas y garantas para que la descentralizacin de los convenios colectivos no provoque un efecto devaluador de costes retributivos o desventajas injustificadas entre las empresas, y aporte flexibilidad en la medida adecuada. Asimismo, recupera el papel central y se fortalece el mbito legtimo de actuacin de los sujetos negociadores de los convenios colectivos.

e) Por ltimo, se modifican o introducen nuevas disposiciones adicionales relativas a los contratos formativos celebrados con personas con discapacidad; al compromiso de reduccin de la tasa de temporalidad; a las acciones formativas en los expedientes de regulacin temporal de empleo previstos en el artculo47 y47 bis del Estatuto de los Trabajadores; al acceso a los datos de los expedientes de regulacin temporal de empleo por la Tesorera General de la Seguridad Social, el Servicio Pblico de Empleo Estatal y la Inspeccin de Trabajo y Seguridad Social; y, finalmente, al convenio colectivo aplicable a las contratas o subcontratas suscritas con centros especiales de empleo.

El artculo segundo, por su parte, introduce una modificacin de la disposicin adicional tercera de la Ley32/2006, de18 de octubre, reguladora de la subcontratacin en el Sector de la Construccin, relativa a la extincin del contrato indefinido por motivos inherentes a la persona trabajadora en el sector de la construccin.

El artculo tercero modifica el texto refundido de la Ley General de la Seguridad Social, aprobado por el Real Decreto Legislativo8/2015, de30 de octubre, en los siguientes aspectos:

El artculo151 es objeto de modificacin con la finalidad de establecer un incremento en la cotizacin respecto a los contratos de duracin determinada inferior a30 das, precisando asimismo los supuestos en que no proceder dicho incremento de cotizacin.

Se incorpora al texto un nuevo artculo153 bis con el fin de regular de manera uniforme la cotizacin empresarial en los distintos supuestos de reduccin temporal de jornada o suspensin temporal del contrato de trabajo ya sea por decisin de la empresa al amparo de lo establecido en los artculos47 o47 bis del texto refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores, o en virtud de resolucin judicial adoptada en el seno de un procedimiento concursal. Se establece, para el caso de que la persona trabajadora cause derecho a la prestacin por desempleo, que la entidad gestora de la prestacin deber ingresar la aportacin del trabajador en los trminos del artculo273.2.

Se modifica el artculo267.1 para incluir, junto con el despido, un nuevo supuesto de situacin legal de desempleo relativo a la extincin del contrato por motivos inherentes a la persona trabajadora regulada en la disposicin adicional tercera de la Ley32/2006, de18 de octubre, reguladora de la subcontratacin en el Sector de la Construccin. Asimismo, se modifican las referencias a los contratos fijos peridicos, derivadas de las modificaciones del artculo16 del Estatuto de los Trabajadores.

Igualmente se modifica el artculo273.2 a fin de determinar que la entidad gestora ingresar nicamente la aportacin del trabajador en los supuestos de reduccin de jornada o suspensin del contrato.

En la nueva disposicin adicional trigsima novena se establecen los beneficios en la cotizacin a la Seguridad Social aplicables a los expedientes de regulacin temporal de empleo regulados en el artculo47 del texto refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores, as como los aplicables con relacin a los nuevos Mecanismos RED de Flexibilidad y Estabilizacin del Empleo a que se refiere el artculo47 bis del mismo texto refundido. Se regula tanto la cuanta de las exenciones aplicables en los diferentes supuestos como los diferentes requisitos y condiciones para su aplicacin, y se faculta al Consejo de Ministros para que en atencin a las circunstancias que concurran en la coyuntura econmica pueda impulsar las modificaciones de los porcentajes de las exenciones en la cotizacin

Asimismo, se incorpora una nueva disposicin adicional cuadragsima a fin de precisar las actuaciones que corresponde efectuar a la Inspeccin de Trabajo y Seguridad Social, en el ejercicio de sus competencias, con relacin a la vigilancia del cumplimiento de los requisitos y de las obligaciones establecidas para ser beneficiaria de las exenciones en las cotizaciones de la Seguridad Social.

Por otra parte, mediante la nueva disposicin adicional cuadragsima primera se establece una nueva prestacin de sostenibilidad de empleo a la que se podrn acoger las personas trabajadoras afectadas por la aplicacin del Mecanismo RED regulado en el artculo47 bis del texto refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores. Se establece en la disposicin el rgimen jurdico de dicha nueva prestacin, que ser incompatible con la percepcin de prestaciones o subsidios por desempleo.

Adems, se incorpora una nueva disposicin cuadragsima segunda en la que se determina un procedimiento nico para que las empresas comuniquen al Servicio Pblico de Empleo Estatal y a la Tesorera General de la Seguridad Social el inicio y finalizacin de los periodos de suspensin temporal de los contratos de trabajo y reduccin temporal de la jornada de trabajo obteniendo as la simplificacin de las actuaciones administrativas con ambas entidades.

Por ltimo, se introduce una nueva disposicin adicional cuadragsima tercera sobre la cotizacin a la Seguridad Social de los contratos formativos en alternancia a que se refiere el artculo11.2 del texto refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores.

El artculo cuarto de modificacin de la Ley30/2015, de9 de septiembre, por la que se regula el Sistema de Formacin Profesional para el empleo en el mbito laboral, introduce un nuevo apartado7 en el artculo9 relativo al incremento del crdito disponible para las empresas para la financiacin de acciones en el mbito de la accin programada.

El artculo quinto modifica puntualmente el texto refundido de la Ley sobre Infracciones y Sanciones en el Orden Social, aprobado por el Real Decreto Legislativo5/2000, de4 de agosto, con el objetivo de adaptar la norma sancionadora a las nuevas previsiones de la norma material, tanto en lo que se refiere a la normativa de contratacin con la imprescindible individualizacin de la infraccin y el incremento de la cuanta de la sancin, como a las medidas de flexibilidad interna, sus limitaciones y prohibiciones.

Se prevn siete disposiciones adicionales: las dos primeras referidas a las medidas de transicin profesional en el mbito del Mecanismo RED de Flexibilidad y Estabilizacin del Empleo; y a las acciones formativas dentro del mbito del Estatuto de becario.

Se incluye una disposicin adicional tercera, aclaratoria de la aplicacin del artculo2 del Real Decreto-ley18/2021, de28 de septiembre, respecto de los expedientes de regulacin temporal de empleo por impedimentos o limitaciones a la actividad normalizada vinculadas a la COVID-19.

Adems, en las disposiciones adicionales cuarta y quinta, se recoge el rgimen aplicable al personal laboral del sector pblico, en materia de contratacin laboral, y el aplicable en dicha materia cuando est asociada al Plan de Recuperacin, Transformacin y Resiliencia y a los Fondos de la Unin Europea.

La disposicin adicional sexta se refiere al cmputo estadstico, como ocupadas, de las personas trabajadoras afectadas por los expedientes de regulacin temporal de empleo o a las que les es de aplicacin el Mecanismo RED de Flexibilidad y Estabilizacin del Empleo, en coherencia con el reforzamiento de su vinculacin con la empresa y de las garantas e incentivos para su reincorporacin.

Por otra parte, en la disposicin adicional sptima se prev la prrroga de la vigencia del Real Decreto817/2021, de28 de septiembre, por el que se fija el salario mnimo interprofesional para2021.

En cuanto a las disposiciones transitorias, un total de nueve, aclaran el rgimen jurdico aplicable a diferentes situaciones contractuales o convencionales vigentes a la entrada en vigor del presente real decreto-ley, estableciendo el necesario marco de certezas en coherencia con las disposiciones derogatoria y finales.

La disposicin derogatoria nica establece la derogacin expresa de las disposiciones que contravienen la reforma planteada.

Las disposiciones finales se ocupan de los aspectos siguientes: la primera introduce una modificacin puntual en el artculo10.3 de la Ley14/1994, de1 de junio, por la que se regulan las empresas de trabajo temporal; la segunda modifica el texto refundido de la Ley de Empleo, aprobado por el Real Decreto Legislativo3/2015, de23 de octubre, a efectos de incorporar una nueva disposicin adicional novena, referida a los contratos vinculados a programas comunes de activacin para el empleo; la tercera incluye una clusula de adaptacin de las referencias normativas al artculo47 del texto refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores, contenidas en el propio texto legal, que debern extenderse, a los mismos efectos, al nuevo artculo47 bis de la referida norma.

Por parte, en la disposicin final cuarta se determinan los ttulos competenciales, a cuyo amparo se dicta este real decreto-ley.

En las disposiciones finales quinta y sexta, se dirige al Gobierno el mandato de aprobar un reglamento para la proteccin de las personas trabajadoras menores, en materia de seguridad y salud, en desarrollo del artculo27.2 de la Ley31/1995, de8 de noviembre, de prevencin de Riesgos Laborales; as como para mejorarla regulacin de la proteccin por desempleo de las personas trabajadoras fijas discontinuas, respectivamente. En la disposicin final sptima, se incluye una habilitacin genrica de desarrollo normativo.

Por ltimo, la disposicin final octava fija la entrada en vigor de la norma de forma escalonada, esto es, entrar en vigor el da siguiente al de su publicacin en el Boletn Oficial del Estado, a excepcin de determinados preceptos, para los que se prev una vacatio legis tres meses, lo que resulta necesario para posibilitar, junto con el conocimiento material de la norma, la adopcin de las medidas de gestin imprescindibles para su aplicacin, adems de constituir una exigencia bsica del principio de seguridad jurdica.

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Las e-fuentes consultadas:

Legislaci�n: DOCE, BOE, Boletín Oficial de las Cortes Generales (BOCG).
Jurisprudencia: TC, TS, TJUE y TEDH.
Noticias: europa press, EFE, EL PA�S, EL MUNDO, ABC, LA RAZ�N, LA VANGUARDIA, EXPANSI�N, a3n.tv, libertaddigital.com, 20minutos.es, 5dias.com, cope.es, vnet.es, diariodirecto.com
Documentaci�n oficial: Presidencia del Gobierno, Ministerio de Hacienda-Agencia Tributaria, Ministerio de Trabajo-Seguridad Social, Ministerio de Justicia y CGPJ.
Documentaci�n corporativa: Consejo General de la Abogac�a-Colegio de Abogados de Madrid, Consejo General del Notariado, Colegio de Registradores, Consejo General de Procuradores-Colegio de Madrid, Asociaciones judiciales (APM, JpD, Fco. Vitoria), Confederación Española de Organizaciones Empresariales CEOE, Instituto de la Empresa Familiar, Unión General de los Trabajadores UGT, Comisiones Obreras CCOO, Asociación Española de Usuarios de Internet (AUI), Asociación de Internautas, Sociedad General de Autores y Editores (SGAE).

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